近日，熱心投資者米先生從中國(guó)投資者網(wǎng)上看到投資者服務(wù)中心提起的兩單股東代位訴訟大智慧案、ST摩登案的報(bào)道，覺得股東代位訴訟這種形式很獨(dú)特新穎，不僅維護(hù)了上市公司的權(quán)益，也保護(hù)了投資者的權(quán)益，于是撥打投資者服務(wù)中心熱線電話詢問股東代位訴訟的制度依據(jù)以及實(shí)踐情況，接電人小權(quán)老師做了耐心解答。

米先生：小權(quán)老師，你好！股東代位訴訟這種制度很有意思啊，股東居然可以代公司直接訴董監(jiān)高，請(qǐng)問法律依據(jù)是什么呀？

小權(quán)老師：股東代位訴訟，又稱派生訴訟、股東代表訴訟，是指當(dāng)公司的合法權(quán)益受到不法侵害而公司怠于起訴時(shí)公司的股東可以以自己的名義起訴，所獲賠償歸于公司的一種訴訟制度。法律依據(jù)主要為《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱《公司法》）第一百五十一條、《中華人民共和國(guó)證券法》（以下簡(jiǎn)稱《證券法》）第九十四條以及《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題規(guī)定（四）》（以下簡(jiǎn)稱《公司法司法解釋四》）第二十四條和第二十六條。

米先生：那我作為個(gè)人投資者也可以像你們投保機(jī)構(gòu)一樣提起股東代位訴訟嗎？

小權(quán)老師：個(gè)人投資者和投保機(jī)構(gòu)的起訴資格是不一樣的。依據(jù)《公司法》第一百五十一條，有權(quán)向上市公司提起代位訴訟的股東必須滿足持股180天且持股比例單獨(dú)或合計(jì)達(dá)1%以上的條件。2020年3月施行的《證券法》第九十四條規(guī)定了投保機(jī)構(gòu)可不受《公司法》持股期限和持股比例的限制，為只持有上市公司一手股票的投資者服務(wù)中心履行投資者保護(hù)職能、代表投資者行權(quán)維權(quán)掃清了資格障礙。

米先生：哦，股東代位訴訟對(duì)個(gè)人投資者要求的門檻還挺高的。除此之外，提起股東代位訴訟還有別的要求嗎？

小權(quán)老師：依據(jù)《公司法》第一百五十一條，起訴前必須履行書面請(qǐng)求前置程序，如果是上市公司董事、高管不勤勉盡責(zé)，可以書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)向法院起訴；如果是上市公司監(jiān)事不勤勉盡責(zé)，可以書面請(qǐng)求董事會(huì)向法院起訴。只有公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)拒絕起訴，三十日內(nèi)未起訴，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，股東才可以提起代位起訴。

米先生：為什么一定要設(shè)置前置程序啊，股東不能直接起訴嗎？

小權(quán)老師：設(shè)置股東代位訴訟前置程序，是充分尊重公司內(nèi)部治理、防范對(duì)公司獨(dú)立法人地位的沖擊以及少數(shù)股東濫訴給公司帶來的不利，只有在公司內(nèi)部救濟(jì)失效的情況下，也就是《公司法》第一百五十一條規(guī)定的三種情形“公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)拒絕起訴，30日內(nèi)未起訴，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的”，股東才可以提起代位起訴。

米先生：股東代位訴訟還有什么特別規(guī)定嗎？

小權(quán)老師：依據(jù)《公司法司法解釋四》第二十六條，股東的訴訟請(qǐng)求部分或全部得到法院支持的，公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)股東因參加訴訟支付的合理費(fèi)用。根據(jù)我們檢索到的司法案例，該合理費(fèi)用包括股東支出的合理律師費(fèi)、公告費(fèi)。

米先生：實(shí)踐中，投資者提起股東代位訴訟的案例多嗎？

小權(quán)老師：自從《公司法》引入股東代位訴訟制度以來，上市公司股東提起代位訴訟的案件屈指可數(shù)，主要原因在于：第一，股東提起代位訴訟的前提條件比較高，需單獨(dú)或合計(jì)持股比例達(dá)到1%，且連續(xù)持股須滿180天。第二，對(duì)于滿足前提條件的股東來說，面臨著成本與收益不匹配的風(fēng)險(xiǎn)，首先，提起代位訴訟所獲利益歸于上市公司而不是股東個(gè)人；其次，股東作為原告起訴時(shí)需墊付訴訟費(fèi)用，如果案件勝訴且被告和公司償付能力較好，股東事先墊付的訴訟費(fèi)用可獲補(bǔ)償；但如果股東敗訴或被告、公司償付能力不佳，則預(yù)交的訴訟費(fèi)用面臨無法受償?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)。

有鑒于此，《證券法》第九十四條第三款從保護(hù)中小股東的角度出發(fā)，特別規(guī)定了投保機(jī)構(gòu)提起股東代位訴訟的持股比例和持續(xù)期限不受《公司法》規(guī)定的限制。這樣的規(guī)定，掃清了投資者服務(wù)中心提起股東代位訴訟的最大障礙，有助于激活上市公司股東代位訴訟制度，使損害上市公司利益的“首惡”付出應(yīng)有的代價(jià)。

米先生：感謝你的熱心解答！